Недавно в уголовном процессе по одному из дел мы столкнулись с интересным вопросом, не имеющим четкого ответа в законодательстве и судебной практике: может ли адвокат для опровержения подозрения самостоятельно, через адвокатские запросы, получать доказательства от иностранных компаний? Или он только может инициировать получение таких доказательств органами досудебного расследования в рамках процедур международного сотрудничества?
Действующий Уголовный процессуальный кодекс Украины (далее – УПК) не дает однозначного ответа на этот вопрос: ни прямого разрешения, ни запрета относительно получения доказательств таким образом его нормы не содержат. В практике Верховного Суда такой вопрос также не рассматривался: по крайней мере, найти судебные решения по этому поводу не удалось. Вероятно, это связано с тем, что оно касается наиболее сложных уголовных дел, расследование которых требует сбора доказательств не только на территории Украины, но и за рубежом. И в таких делах стороне защиты редко удается собрать убедительных доказательств настолько больше, чем стороне обвинения, чтобы только через отклонение этих доказательств суд мог оправдать незаконность уголовного преследования.
Аргументы против самостоятельного получения адвокатом доказательств за рубежом
По мнению следственного судьи, который обратил внимание на этот вопрос, доказательства, полученные адвокатом на территории иностранного государства, не могут быть приняты судом, если они получены за пределами процедуры международного сотрудничества.
Такая позиция мотивирована следующими нормами УПК.
- В п. 4 ст. 93 УПК Украины указано, что доказательства могут быть получены на территории иностранного государства в результате осуществления международного сотрудничества во время уголовного производства.
- Порядок получения доказательств на территории иностранного государства урегулирован в разделе ІХ УПК Украины «Международное сотрудничество во время уголовного производства».
- В ст. 542 УПК Украины указано, что международное сотрудничество во время уголовного производства заключается в принятии необходимых мер с целью оказания международной правовой помощи путем вручения документов, выполнения отдельных процессуальных действий, выдачи лиц, совершивших уголовное правонарушение, временной передачи лиц, принятия уголовного преследования, передачи осужденных лиц и исполнения приговоров. Международным договором Украины могут быть предусмотрены другие, чем в этом Кодексе, формы сотрудничества во время уголовного производства.
- Соответственно ч. 1 ст. 545 УПК Украины Офис Генерального прокурора обращается с запросами о международной правовой помощи в уголовном производстве во время досудебного расследования и рассматривает соответствующие запросы иностранных компетентных органов, кроме досудебного расследования уголовных правонарушений, отнесенных к подследственности Национального антикоррупционного бюро Украины, которое в таких случаях осуществляет функции центрального органа Украины.
- Согласно ч. ч. 1-3 ст. 551 УПК Украины Суд, прокурор или следователь по согласованию с прокурором направляет в уполномоченный (центральный) орган Украины запрос о международной правовой помощи в уголовном производстве, которое он осуществляет. Уполномоченный (центральный) орган Украины рассматривает запрос на предмет обоснованности и соответствия требованиям законов и международных договоров Украины. В случае принятия решения о направлении запроса уполномоченный (центральный) орган Украины в течение десяти дней направляет запрос уполномоченному (центральному) органу запрашиваемой стороны непосредственно или дипломатическим путем.
Учитывая указанное, процедура получения доказательств на территории иностранного государства урегулирована нормами уголовного процессуального законодательства и не предусматривает сбора доказательств на территории иностранного государства на основании адвокатского запроса. Поэтому доказательства, полученные от иностранной компании в ответ на адвокатский запрос, не являются надлежащими и допустимыми доказательствами по делу.
Аргументы в пользу права адвоката на самостоятельное получение доказательств за рубежом
По нашему убеждению, правовой подход, при котором адвокат не может самостоятельно, без соблюдения процедур международного сотрудничества, получать доказательства из-за рубежа, не соответствует положениям действующего законодательства и является существенным сужением возможностей стороны защиты.
Во-первых, положения Раздела ІХ УПК не касаются стороны защиты.
Следует обратить внимание, что положения раздела ІХ УПК Украины «Международное сотрудничество во время уголовного производства», на нормы которого ссылался следственный судья в обжалуемом определении, вообще не касаются стороны защиты. Они распространяются исключительно на органы досудебного расследования и суд.
Из определений терминов, приведенных в ч. 1 ст. 541 УПК, очевидно, что нормы о международной правовой помощи и международном сотрудничестве касаются исключительно органов досудебного расследования и суда и не распространяются на сторону защиты.
- Так, в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 541 УПК Украины международная правовая помощь — проведение компетентными органами одного государства процессуальных действий, выполнение которых необходимо для досудебного расследования, судебного разбирательства или для исполнения приговора, принятого судом другого государства или международным судебным учреждением.
- Согласно п. 4 ч. 1 ст. 541 УПК Украины запрашивающая сторона — государство, компетентный орган которого обращается с запросом, или международное судебное учреждение.
- В соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 541 УПК Украины запрашиваемая сторона – государство, в компетентный орган которого направляется запрос.
- В соответствии с п. 7 ч. 1 ст. 541 УПК Украины компетентный орган — орган, осуществляющий уголовное производство, который обращается с запросом согласно этому разделу или который обеспечивает исполнение запроса об оказании международной правовой помощи.
Следовательно, поскольку сторона защиты не является органом, осуществляющим уголовное производство, то она не является компетентным органом в понимании положений раздела ІХ УПК Украины «Международное сотрудничество во время уголовного производства», и, следовательно, не является и не может быть ни запрашивающей стороной, ни запрашиваемой стороной в рамках международной правовой помощи.
Во-вторых, сторона защиты априори не может составлять запросы о международном сотрудничестве.
Поскольку сторона защиты не является стороной международной правовой помощи, то она априори не может даже составлять запросы о международном сотрудничестве.
Так, в соответствии с ч. 1 ст. 548 УПК Украины запрос (поручение, ходатайство) о международном сотрудничестве составляется органом, который осуществляет уголовное производство, или уполномоченным им органом согласно требованиям этого Кодекса и соответствующего международного договора Украины, а при его отсутствии — согласно этому Кодексу.
Следовательно, поскольку сторона защиты не является органом, который осуществляет уголовное производство, то у нее нет полномочий на составление запроса (поручения, ходатайства) о международном сотрудничестве.
В-третьих, ч. 4 ст. 93 УПК Украины не запрещает получение доказательств иным путем.
Ч. 4 ст. 93 УПК Украины не запрещает получение доказательств на территории иностранного государства иным путем, чем через осуществление международного сотрудничества.
В соответствии с указанной нормой, доказательства могут быть получены на территории иностранного государства в результате осуществления международного сотрудничества во время уголовного производства.
То есть, указанная норма не содержит ограничений относительно получения на территории иностранного государства доказательств иным образом, чем через международное сотрудничество во время уголовного производства. В этой норме нет слова «исключительно» или аналогичных, которые бы препятствовали получению доказательств на территории иностранного государства иным путем, в том числе через адвокатские запросы или другие имеющиеся инструменты (в частности, например, через осуществление оперативно-розыскных мероприятий).
Следовательно, ч. 4 ст. 93 УПК Украины не запрещает получение доказательств на территории иностранного государства путем получения ответов на адвокатские запросы.
В-четвертых, закон разрешает адвокатам действовать за пределами Украины, включая направление запросов.
В соответствии с ч. 2 ст. 4 Закона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности»адвокат Украины осуществляет адвокатскую деятельность на всей территории Украины и за ее пределами, если иное не предусмотрено международным договором, согласие на обязательность которого предоставлено Верховной Радой Украины, или законодательством иностранного государства.
Согласно п. 2 ч. 1 ст. 1 Закона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» адвокатская деятельность — независимая профессиональная деятельность адвоката по осуществлению защиты, представительства и оказания других видов правовой помощи клиенту.
В соответствии с ч. 1 ст. 20 Закона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» во время осуществления адвокатской деятельности адвокат имеет право совершать любые действия, не запрещенные законом, правилами адвокатской этики и договором о предоставлении правовой помощи, необходимые для надлежащего выполнения договора о предоставлении правовой помощи, в частности:
- обращаться с адвокатскими запросами, в том числе относительно получения копий документов, в органы государственной власти, органы местного самоуправления, их должностных и служебных лиц, предприятия, учреждения, организации, общественные объединения, а также к физическим лицам (с согласия таких физических лиц).
Следовательно, Закон Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» прямо предоставляет адвокатам Украины возможность осуществлять адвокатскую деятельность как на территории Украины, так и за ее пределами. И при этом не ограничивает адвокатов в праве направления адвокатских запросов только украинским предприятиям. Поэтому есть все основания полагать, что адвокаты могут осуществлять адвокатскую деятельность, в том числе путем направления адвокатских запросов иностранным предприятиям и получения ответов на них.
Опосредованное подтверждение Верховным Судом
Опосредованным подтверждением правильности указанного нами толкования действующего законодательства относительно полномочий адвоката на получение информации из иностранных государств является постановление Верховного Суда от 30.03.2020 по делу № 523/9870/18-ц, в котором указано следующее:
«Установив, что адвокат Гниздовская А. М. имела право собирать сведения, указанные в адвокатских запросах от 03 ноября 2017 года № 208 и от 08 февраля 2018 года № 230, направленных в государственные учреждения иностранного государства относительно личной жизни ЛИЦО_1 в пределах уголовного дела, суд первой инстанции, с которым согласился и суд апелляционной инстанции, пришел к правильному выводу об отказе в удовлетворении иска ЛИЦО_1, поскольку такие полномочия адвоката предусмотрены законодательством, указанные обращения выполнялись с целью защиты интересов клиентов.
Информация, запрашиваемая адвокатом Гниздовской А. М. в государственных учреждениях иностранного государства, использована только в пределах уголовного дела, и не была распространенной, учитывая также и то, что ЛИЦО_1 не предоставило доказательств обратного».
Вывод
По нашему убеждению, сторона защиты имела и имеет полное право на получение доказательств вне процедур международного сотрудничества, предусмотренных разделом ІХ УПК Украины, поскольку она не является компетентным органом, способным инициировать запросы в рамках такого сотрудничества, и не должна полагаться в этом вопросе на орган досудебного расследования. Вместо этого адвокат, с целью защиты интересов клиента, имеет право осуществлять адвокатскую деятельность, в том числе путем направления адвокатских запросов и получения ответов на них, не только на территории Украины, но и за ее пределами.